對《關(guān)于進(jìn)一步加強省重點(diǎn)工程招標投標管理的通知》等兩個(gè)文件

山西省人民政府法制辦公室文件

晉政法字[2008]第14號

關(guān)于對《關(guān)于進(jìn)一步加強省重點(diǎn)工程招標投標管理的通知》等兩個(gè)文件的審查意見(jiàn)

省重點(diǎn)辦：

2007年7月12日和13日，省發(fā)改委分別以《關(guān)于對山西省重點(diǎn)工程建設領(lǐng)導組辦公室<關(guān)于加強重點(diǎn)工程招標代理機構管理的通知>意見(jiàn)的函》(晉發(fā)改法規函[2007]33號)和《關(guān)于對山西省重點(diǎn)工程建設領(lǐng)導組、山西省監察委員會(huì )<關(guān)于進(jìn)一步加強重點(diǎn)工程招標管理的通知>的意見(jiàn)》，向我辦反映晉重建辦[2007]42號、晉重建字[2007]51號文件在所規范實(shí)體內容和制定程序上存在問(wèn)題。我辦對這一情況非常重視，在認真審查和研究的基礎上，于2007年11月19日給你辦發(fā)出了《關(guān)于對〈關(guān)于加強重點(diǎn)工程招標代理機構管理的通知〉和〈關(guān)于進(jìn)一步加強重點(diǎn)工程招標管理的通知〉的監督通知書(shū)》（晉政法函[2007]51號，并于2008年2月18日召集相關(guān)部門(mén)就此進(jìn)行了研究協(xié)調，有關(guān)方面分別發(fā)表了意見(jiàn)。隨后，你辦于2008年2月20日報送的《關(guān)于對〈關(guān)于進(jìn)一步加強重點(diǎn)工程招標管理的通知〉與〈關(guān)于加強重點(diǎn)工程招標代理機構管理的通知〉所提意見(jiàn)的說(shuō)明》中稱(chēng)：“我辦認為兩文件所作的有關(guān)規定完全是按照國家有關(guān)法律法規制定的，不存在違法問(wèn)題。”在此期間我辦多次接到有關(guān)行政相對人的反映和詢(xún)問(wèn)，要求嚴格按照省政府有關(guān)規定，認真解決規范性文件不規范的問(wèn)題。

為進(jìn)一步澄清有關(guān)問(wèn)題，切實(shí)規范行政行為，確保這兩個(gè)文件所規定的有關(guān)條款實(shí)事求是貫徹實(shí)施，我辦經(jīng)認真分析與研究認為，你辦上述兩個(gè)文件切實(shí)存在不妥之處，就發(fā)文主體及其相關(guān)內容和發(fā)文程序講主要存在以下三個(gè)方面的問(wèn)題：

一、發(fā)文主體不規范。一是以“山西省重點(diǎn)工程建設領(lǐng)導組”名義制定規范性文件是不妥當的?！渡轿魇⌒姓C關(guān)規范性文件制定程序暫行辦法》規定，省人民政府為完成某個(gè)專(zhuān)項任務(wù)而設立的臨時(shí)性機構，不得以本機構的名義制定并公布規范性文件?！渡轿魇∪嗣裾D發(fā)省重點(diǎn)工程建設領(lǐng)導組辦公室關(guān)于進(jìn)一步加強重點(diǎn)工程管理的意見(jiàn)的通知》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《通知》）（晉政發(fā)[1999]31號）也沒(méi)有授予其規范性文件制定權?！锻ㄖ窞轭I(lǐng)導組確定的八項主要職能，其中第一項也只是規定“負責提出我省重點(diǎn)工程建設的方針、政策和改革措施，經(jīng)省委、省人民政府批準后，組織貫徹落實(shí)”。從上述規定看，省重點(diǎn)工程建設領(lǐng)導組不能夠成為制定規范相對人行為并長(cháng)期普遍適用的規范性文件的主體。二是省重點(diǎn)工程建設領(lǐng)導組和省監察委員會(huì )不能聯(lián)合行文。省監察委員會(huì )是省重點(diǎn)工程建設領(lǐng)導組的成員單位之一，領(lǐng)導組所作出的決定和所要表達的意志應當包括所有成員單位在該領(lǐng)域的決定和意志，即便在形式上也不應將領(lǐng)導組和其成員單位并列，這種做法是不規范的。三是省重點(diǎn)工程建設領(lǐng)導組辦公室也不能夠成為制定規范相對人行為并長(cháng)期普遍適用的規范性文件的主體?！锻ㄖ窞轭I(lǐng)導組辦公室確定的五項主要任務(wù)也沒(méi)有這樣的內容。我們認真研究了《山西省人民政府辦公廳關(guān)于印發(fā)省建設廳省水利廳省人民政府機關(guān)事務(wù)管理局職能配置內設機構和人員編制方案的通知》（晉政辦發(fā)[2000]59號），在省建設廳“三定方案”中給省重點(diǎn)工程建設領(lǐng)導組辦公室確定的職能中，是有“組織擬定全省重點(diǎn)工程建設管理辦法并監督實(shí)施”的表述，但縱觀(guān)省建設廳“三定方案”的全部?jì)热?，幾乎所有業(yè)務(wù)務(wù)處室都有這樣的職能，也都是這樣的表述，說(shuō)明這里的“擬定”是草擬的意思，而絕非是“制定”的意思。因此，省重點(diǎn)工程建設領(lǐng)導組辦公室也不具有制定規范相對人行為并長(cháng)期普遍適用的規范性文件的職能。

二、實(shí)體內容欠妥?！蛾P(guān)于加強重點(diǎn)工程招標代理機構管理的通知》規定：“擬定的招標代理機構需持項目單位評審結果書(shū)面報告、委托書(shū)、營(yíng)業(yè)執照以及中標通知書(shū)，到省重點(diǎn)辦備案，方可從事招標代理業(yè)務(wù)。”這實(shí)際是變相的行政許可。該通知還規定，對有違法違規行為的招標代理機構要根據有關(guān)的法律、法規進(jìn)行通報、警告、罰款等處罰，這里沒(méi)有明確執法主體，容易產(chǎn)生不必要的誤會(huì )?！蛾P(guān)于進(jìn)一步加強重點(diǎn)工程招標管理的通知》中也規定了諸如“公開(kāi)選定的招標代理機構或招標人需到省重點(diǎn)辦備案”、“招標公告需經(jīng)省重點(diǎn)辦審核”和“重點(diǎn)工程的中標通知書(shū)，要經(jīng)省重點(diǎn)辦審核確認，在指定的網(wǎng)站公示7天后，方可發(fā)放”等內容，作為規范性文件規定這樣的內容顯然是不妥當的。省發(fā)改委對此異議較大。

三、制定程序不適當?！秶鴦?wù)院關(guān)于全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》要求，作為行政管理依據的規范性文件通過(guò)后，應當在政府公報、普遍發(fā)行的報刊和政府網(wǎng)站上公布?！渡轿魇⌒姓C關(guān)規范性文件制定程序暫行辦法》第二十六條規定：“規范性文件應當在省人民政府公報和省政府法制網(wǎng)站公布。省人民政府工作部門(mén)規范性文件，未依照本辦法第十五條和第二十條第一款第一項規定進(jìn)行審查，并提出同意的審查意見(jiàn)，不得公布。未在省人民政府公報和省政府法制網(wǎng)站公布的規范性文件無(wú)效。”你辦制定的上述兩個(gè)規范性文件均未經(jīng)我辦審查，也未在省人民政府公報和省政府法制網(wǎng)站公布，即便是制定主體和所規范內容合法，也屬于沒(méi)有效力的規范性文件。

鑒于上述情況，按照省政府關(guān)于制定規范性文件的有關(guān)規定，若確需加強重點(diǎn)工程建設領(lǐng)域的管理，對重點(diǎn)工程建設領(lǐng)域的一些行為進(jìn)行必要的規范，建議以省人民政府制定的方式，按照法定程序和職能下發(fā)文件，這樣既有利于工作的連續穩定及有序開(kāi)展，也有利于維護國家法制的統一。

山西省人民政府法制辦公室

二00八年三月五日